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Druck-/Zitatversion| Fusion: Finanzielles, Bewertungsfragen bei der Fusion Mitgliedschaftliche Kontinuität
Synergien und Kosten Gestützt auf die „Stand alone“-Werte der an der Fusion beteiligten Unternehmen folgt die Berücksichtigung weiterer relevanter Umstände gemäss Art. 7 Abs. 1 FusG  . Die Botschaft erwähnt unter anderem die Synergien, die beispielsweise bei einer Steigerung der Umsätze durch eine Kosteneinsparung realisiert werden können. Dieser Einschätzung haben sich sowohl die herrschende Lehre als auch die Rechtsprechung.Bei der Einteilung der Synergien ist zu unterscheiden, welcher Art die erwarteten Synergien sind und wer sie nutzen kann. Hinsichtlich der Frage, wer die Synergien im Rahmen einer Fusion beisteuert, können die folgenden Gruppen unterschieden werden:
Generell sind die Synergien den Gesellschaftern der beteiligten Rechtsträger im Verhältnis der jeweiligen Beiträge dieser Rechtsträger an die durch die Fusion realisierbaren Synergien zuzuteilen. Da sich die Zuordnung von Synergien zum einen oder anderen Rechtsträger in der Praxis oft schwierig gestaltet, wird in der Lehre vertreten, die Synergien seien den Gesellschaftern proportional zum „Stand alone“-Wert der beteiligten Rechtsträger zuzuteilen. In bestimmten Fällen kann es jedoch gerechtfertigt sein, die Synergien nur den Gesellschaftern eines der beteiligten Rechtsträgers zuzuordnen. Eine Zuordnung proportional zum „Stand alone“-Wert wäre beispielsweise dann inadäquat, wenn der übernehmende Rechtsträger in weiteren Geschäftsbereichen tätig ist, die nicht im Zusammenhang mit der Fusion stehen und entsprechend keinen Beitrag an die durch den Zusammenschluss realisierbaren Synergien leisten können. Diesfalls sollten die Synergien eher zu Gunsten der Gesellschafter des übertragenden Rechtsträgers verteilt werden. Dies zeigt, dass die Synergien bei der Berechnung des Umtauschverhältnisses nach Art. 7 Abs. 1 FusG keinesfalls unbeachtet bleiben sollten.Zu berücksichtigen sind darüber hinaus insbesondere auch die Entwicklungsaussichten der an der Fusion beteiligten Gesellschaften: Eine Gesellschaft, deren Fortbestand nur dank einer Fusion mit einem stärkeren Partner realistisch ist, verliert durch diese Tatsache an Wert. Ebenfalls zu berücksichtigen sind die Kosten, welche bei der Durchführung der Transaktion selber entstehen (beispielsweise für Due Diligence, Erstellung von Fusionsvertrag und Fusionsbericht, Fusionsprüfung etc.), aber auch die Integrations- oder Restrukturierungskosten. Aufgrund des Einbezugs all dieser Umstände wird der Wert des aus der Fusion hervorgehenden Unternehmens („Fusionswert“) kaum je mit der Summe der Einzelwerte der beiden Fusionspartner übereinstimmen.Bei der Einteilung der Synergien ist zu unterscheiden, welcher Art die erwarteten Synergien sind und wer sie nutzen kann. Zunächst gibt es Synergien, die jeder potentielle Partner mit einem fähigen Management und geeigneten Ressourcen realisieren kann (so genannte universelle Synergien). Dazu gehören beispielsweise die Kosteinsparungen durch die zusätzliche Grösse des Unternehmens. Solche universellen Synergien kommen meist den Gesellschaftern jener Einheit zu, welche sie beisteuern, also den wirtschaftlichen Verkäufern. Daneben gibt es aber auch Synergien, die nur von einem bestimmten Partner genutzt werden können (so genannte spezifische Synergien). Diese wirken sich bei der Berechnung des Umtauschverhältnisses in der Regel ebenfalls zugunsten der Gesellschafter jener Einheit aus, welche das Synergiepotential eingebracht hat, es sei denn, dass nur die andere Seite diese Synergien nutzen und ihre spezifischen Fähigkeiten auch auf andere Weise gewinnbringend einsetzen könnte. Beispiel: Die Summe der „Stand alone“-Werte beider Gesellschaften beläuft sich auf 6'400'000 (4'500'000 für Gesellschaft A plus 1'900'000 für Gesellschaft B). Die Synergien nach Abzug der Transaktionskosten betragen 600'000. Der Wert des aus der Fusion hervorgehenden Unternehmens ist somit 7'000'000. Umtauschverhältnis Das Umtauschverhältnis drückt die Quote der Fusionspartner am Fusionsprodukt (d.h. am verschmolzenen Unternehmen) arithmetisch aus, indem es ihre Anteile zueinander ins Verhältnis setzt. Das Umtauschverhältnis ist unter Berücksichtigung aller relevanten Umstände und damit auch der Synergien auszuhandeln. Aufgrund der Interessengegensätze der beiden Fusionspartner ist immer zu bedenken, dass das Umtauschverhältnis kein eindeutig bestimmbarer Wert ist, sondern das Ergebnis einer Verhandlung der beteiligten Parteien darstellt. Dies bestätigt auch die Botschaft, indem sie anerkennt, dass in diesem Verhandlungsprozess auch subjektive und schwer erfassbare Faktoren ins Gewicht fallen können und dass den Leitungs- oder Verwaltungsorganen in diesem Verhandlungsprozesses ein gewisser Spielraum offen steht. Dieser Spielraum bemisst sich aufgrund des Angemessenheits-Standards nach Art. 105 FusG und damit aufgrund des Grundsatzes der Wahrung der mitgliedschaftlichen Kontinuität. Beispiel:
Für Gesellschaft A beträgt der ausgehandelte Anteil am Fusionsprodukt 5'000'000. Der Anteil der Gesellschaft B am Fusionsprodukt beträgt 2'000'000. Die Synergien wurden also in der Höhe von 500'000 den bisherigen A-Gesellschaftern und in der Höhe von 100'000 den bisherigen B-Gesellschaftern zugeteilt. In einer Situation, in der die Gesellschaft A spezifische Synergien nutzen kann, kann eine solche Aufteilung angemessen im Sinne von Art. 105 FusG sein. Die Bedeutung der Berücksichtigung der Synergien für die Berechnung des Umtauschverhältnisses kann auch anhand folgender Beispiele erläutert werden: Abfindungsfusion Im Rahmen einer Abfindungsfusion werden die Aktionäre des übertragenden Rechtsträgers mit einer Barabfindung abgegolten. Reflektieren die als Basis der Berechnung der Barabfindung herbeigezogenen Unternehmenswerte die Synergien nicht, so erhalten die Aktionäre des übertragenden Rechtsträgers keine Entschädigung für den von diesem generierten Anteil der Synergien. Diese werden vom fusionierten Rechtsträger realisiert, an welchem die bisherigen Aktionäre des übertragenden Rechtsträgers nicht mehr beteiligt sind. Eine die Synergien nicht berücksichtigende Abfindung könnte somit Anlass geben für eine Klage nach Art. 105 FusG . Fusion unter Berücksichtigung der mitgliedschaftlichen Kontinuität Werden die Gesellschafter des übertragenden Rechtsträgers mit Anteils- oder Mitgliedschaftsrechten des übernehmenden Rechtsträgers abgegolten, so ist das Umtauschverhältnis ein anderes, je nachdem, ob die zur Berechnung herbeigezogenen Unternehmenswerte die Synergien der Fusion berücksichtigen oder nicht. Dies kann anhand des folgenden Beispiels illustriert werden (übertragender Rechtsträger A, übernehmender Rechtsträger B, Synergien total 400):
Ohne Berücksichtigung der Synergien erhält ein Gesellschafter von A lediglich ½ B-Anteile pro eingetauschten A-Anteil (Fall 1). Dasselbe gilt, wenn die Synergien im Verhältnis zum „Stand alone“-Wert der beteiligten Rechtsträger berechnet werden (Fall 2). Demzufolge werden nicht-allozierte Synergien faktisch proportional zum „Stand alone“-Wert der beteiligten Rechtsträger zwischen deren Gesellschaftern verteilt. Dies mag in den seltenen Fällen gerechtfertigt sein, wenn alle beteiligten Rechtsträger im selben Geschäftsbereich tätig sind und daher ihr Anteil an den Synergien des Zusammenschlusses tatsächlich proportional zu ihrem „Stand alone“-Wert verläuft. Sobald der übernehmende Rechtsträger jedoch nur deswegen einen höheren „Stand alone“-Wert aufweist, weil er auch in anderen Geschäftsbereichen tätig ist, erweist sich diese Zuordnung der Synergien wie bereits erwähnt als nicht sachgerecht. Werden die Synergien A und B je zur Hälfte zugeteilt, erhält ein Gesellschafter von A 0.583 B-Anteile pro A-Anteil (Fall 3). Dass die Zuordnung aller Synergien zum einen oder andern Rechtsträger das Austauschverhältnis zu Gunsten dieses Rechtsträgers verschiebt, erstaunt nicht (Fälle 4 und 5). Dies zeigt, dass die Berücksichtigung der spezifischen Beiträge der beteiligten Rechtsträger im Rahmen der Zuordnung der Synergien für die Aushandlung und Berechnung eines angemessenen Umtauschverhältnisses von entscheidender Bedeutung ist. Kapitalerhöhung Bei einer Absorptionsfusion ist es in der Regel nötig, zur Aushändigung einer genügenden Anzahl Aktien an die Gesellschafterinnen und Gesellschafter (Kontinuität der Mitgliedschaftsrechte) der untergehenden Gesellschaft eine Kapitalerhöhung vorzunehmen (Art. 9 FusG ). Der Umfang der Kapitalerhöhung hängt nicht nur vom Umtauschverhältnis ab, sondern kann sich aufgrund von speziellen Konstellationen (z.B. wenn die übernehmende Gesellschaft über eigene Aktien verfügt) verringern oder gar entfallen. Beispiel:
Bei Gesellschaft B ist der Wert pro Aktie höher als bei Gesellschaft A, obwohl die Gesellschaft B einen tieferen Anteil am neuen Unternehmen hat. Dies hängt damit zusammen, dass der Nennwert der B-Aktien höher ist als jener der A-Aktien und sich der Unternehmenswert dadurch auf weniger Aktien verteilt. Die notwendige Kapitalerhöhung der Gesellschaft A ergibt sich direkt aus den Wertverhältnissen der beiden Unternehmen. Hat die übertragende Gesellschaft wie hier einen Wert von 40% der übernehmenden Gesellschaft, so ist das Kapital der übernehmenden Gesellschaft um 40% zu erhöhen. Somit muss das Aktienkapital der Gesellschaft A von bisher CHF 1'000'000 um 40% (CHF 400'000) auf CHF 1'400'000 erhöht werden. Die notwendige Anzahl neu zu schaffender A-Aktien, welche an die bisherigen B-Aktionäre gehen, wird ermittelt, indem der Betrag der erforderlichen Kapitalerhöhung bei der Gesellschaft A durch den Nennwert der A-Aktien dividiert wird. Beispiel: CHF 400'000 geteilt durch 10 ergibt 40'000 zusätzliche Aktien. Das Umtauschverhältnis für den Fusionsvertrag ergibt sich aus dem Verhältnis der notwendigen Anzahl neuer A-Aktien zur Anzahl bisheriger Aktien der Gesellschaft B. Beispiel: 40'000 neue A-Aktien zu 10'000 B-Aktien entspricht einem Verhältnis von 4:1. Die bisherigen Aktionäre der Gesellschaft B erhalten demnach pro bisherige B-Aktie (mit Nennwert CHF 100) neu 4 A-Aktien (mit Nennwert CHF 10). Die fusionierte Unternehmung verfügt neu über ein Aktienkapital von CHF 1’400'000, eingeteilt in 140'000 Aktien mit Nennwert CHF 10. 100'000 dieser Aktien verbleiben bei den bisherigen Aktionären der Gesellschaft A. Die neu ausgegebenen 40'000 Aktien gehen an die ehemaligen B-Aktionäre. Diese erhalten pro alte B-Aktie neu 4 Aktien der fusionierten Unternehmung. Sollte in der Realität das Umtauschverhältnis arithmetisch nicht so einfach aufzulösen sein wie im obigen Beispiel, sieht Art. 7 Abs. 2 FusG die Möglichkeit einer Ausgleichszahlung vor (so genannter Spitzenausgleich), welche den zehnten Teil des wirklichen Werts der gewährten Anteile nicht übersteigen darf. Anstelle eines solchen Ausgleichs kann das Umtauschverhältnis auch etwa durch einen Aktiensplitt arithmetisch einfach umgesetzt werden. Die Entschädigung mittels Bruchteilen von Aktien ist unzulässig.Zitiervorschlag: von der Crone / Gersbach / Kessler, www.fusg.ch - die Internetplattform zum Transaktionsrecht, <http://www.fusg.ch/site/fusion/finanz/bewertung/index.php?datum=2011-03-25>, Stand: 25.03.2011, besucht am 04.02.2012. Frühere Fassungen |
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